Controverse privind reținerea cauțiunii în achizițiile publice
O prevedere legislativă introdusă prin O.U.G. nr. 26/2022, care permite reținerea cauțiunii depuse de operatorii economici în cazul respingerii unei contestații în cadrul procedurilor de achiziție publică, a generat controverse semnificative. Aceasta este considerată de specialiști drept un obstacol în calea accesului la justiție.
Modificarea adusă de O.U.G. nr. 26/2022 Legii nr. 101/2016 constă în adăugarea la art. 61¹ a unui nou alineat (5¹), care stipulează că „în situația în care contestația depusă în cadrul procedurii de achiziție publică este respinsă, autoritatea contractantă are obligația de a efectua demersurile necesare în vederea reținerii cauțiunii constituite la Consiliu de către operatorul economic care a depus contestația, în vederea și în limita acoperirii prejudiciilor create de întârzierile înregistrate în finalizarea procedurii de atribuire”. Această modificare a generat controverse, multe autorități contractante refuzând cererile de restituire a cauțiunilor constituite de operatorii economici.
Conform noii reglementări, autoritățile contractante trebuie să rețină cauțiunea „în vederea și în limita acoperirii prejudiciilor create de întârzierile înregistrate în finalizarea procedurii de atribuire”. Cu toate acestea, numeroase autorități au început să refuze restituirea cauțiunilor fără a demonstra existența unui prejudiciu real, ceea ce a dus la descurajarea operatorilor economici în exercitarea dreptului de a contesta.
Experții subliniază că legea nu presupune o vinovăție automată a contestatorului, ci obligă autoritatea să demonstreze prejudiciile cauzate de întârzierea procedurii. Practica neunitară a instanțelor a creat incertitudine, însă recent jurisprudența s-a clarificat, stabilind că simpla respingere a contestației nu justifică automat reținerea cauțiunii.
Astfel, regula ar trebui să fie restituirea cauțiunii, iar reținerea acesteia să fie o excepție aplicabilă doar atunci când există dovezi clare privind prejudiciile produse. Juriștii solicită clarificări suplimentare din partea legiuitorului pentru a preveni abuzurile și pentru a proteja accesul liber și nediscriminatoriu al operatorilor economici la mecanismele de contestare.
